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索??引??号 bm56000001/2022-00004249 分????????类 行政复议;行政复议
发布机构 亚博足彩app下载 发文日期
名????????称 中国证券监督管理委员会行政复议决定书(张旻翚)
文????????号 〔2021〕124号 主??题??词 行政复议

中国证券监督管理委员会行政复议决定书(张旻翚)

申请人张旻翚

住址北京市朝阳区

被申请人中国证券监督管理委员会

地址北京市西城区金融大街19

申请人不服被申请人《行政处罚决定书》(202116号)对其作出的行政处罚决定,向中国证券监督管理委员会(以下简称中国亚博足彩app下载或本会)申请行政复议。本会受理后,依法进行了审查,现已审查终结。

被申请人《行政处罚决定书》认定:一是乐视网信息技术(北京)股份有限公司(以下简称乐视网)于2007年至2016年财务造假,其报送、披露的申请首次亚博足彩app下载发行股票并上市(IPO)相关文件及2010年至2016年年报存在虚假记载。  

乐视网2007年虚增收入939.95万元,虚增利润870.23万元(虚增利润占当期披露利润总额的59.27%,下同);2008年虚增收入4,615.52万元,虚增利润4,308.25万元(136.00%);2009年虚增收入9,375.76万元,虚增利润8,883.18万元(186.22%);2010年虚增收入9,961.80万元,虚增利润9,443.42万元(126.19%);2011年虚增收入6,937.65万元,虚增利润6,529.13万元(39.75%);2012年虚增收入8,965.33万元,虚增利润8,445.10万元(37.04%);2013年虚增收入19,998.17万元,虚增利润19,339.69万元(78.49%);2014年虚增收入35,194.19万元,虚增成本590.38万元,虚增利润34,270.38万元(470.11%);2015年虚增收入39,922.39万元,虚减成本943.40万元,虚增利润38,295.18万元(516.32%);2016年虚增收入51,247.00万元,虚增成本3,085.15万元,虚增利润43,276.33万元(-131.66%)。

乐视网上述连续10年虚增业绩的行为致使其报送和披露的IPO招股说明书、2010年至2016年年报存在虚假记载,违反了2005年修订的《中华人民共和国证券法》(以下简称《证券法》)第六十三条的规定,构成《证券法》第一百九十三条所述的信息披露违法行为。时任高管的申请人,未勤勉尽责,在有关定期报告确认意见上签字并保证所披露的信息真实、准确、完整,属于其他直接责任人员

二是乐视网未按规定披露关联交易。2017417日,乐视网以“增资款”名义转给全资子公司重庆乐视小额贷款公司(以下简称乐视小贷)2.1亿元,乐视小贷收到上述2.1亿元后,立即以贷款名义分7笔每笔3000万元将资金转给7家乐视网关联公司,上述7家公司收到资金后,当天便将资金全部转给乐视控股(北京)有限公司(以下简称乐视控股)。上述贷款构成关联交易,根据《深圳证券交易所创业板股票上市规则(2014年修订)》第10.2.4条“交易金额在100万元以上,且占上市公司最近一期经审计净资产绝对值0.5%以上的关联交易,应当经董事会审议后及时披露”的规定,上述事项是应当经乐视网董事会审议并及时披露的关联交易事项,但乐视网未按规定及时披露,违反了《证券法》第六十三条、第六十七条第一款、第二款第十二项和《上市公司信息披露管理办法》(亚博足彩app下载令第40号)第四十八条的规定,构成《证券法》第一百九十三条第一款所述的信息披露违法行为。

三是乐视网未披露为乐视控股等公司提供担保事项。20162月,乐视网对乐视控股在乐视云计算机有限公司《股权收购及担保合同》项下的回购义务提供无限连带保证,担保金额为10亿元,至2019年可能承担的最大回购金额为17.5亿元,占最近一期2014年)经审计净资产的29.92%(最大回购金额占比52.35%)。乐视致新电子科技(天津)有限公司(以下简称乐视致新)系乐视网2012年至2017年并表子公司。201612月,乐视致新对其关联公司对外应付货款和存货采购共计5208.37万美元提供担保,金额折合人民币3.47亿元,占乐视网最近一期(2015年)经审计净资产的9.10%20154月、20164月乐视网对乐视体育文化发展有限公司A+轮、B轮融资的投资者承担回购义务,分别涉及回购金额10.2亿元和103.95亿元,分别占最近一期(2014年、2015年)经审计净资产的30%272.48%

根据《深圳证券交易所创业板股票上市规则(2014年修订)》,上述三项均属应及时披露的事项,但乐视网未按规定及时披露,也未在2016年年报中披露,违反了《证券法》第六十三条、第六十七条第一款、第二款第十二项和《上市公司信息披露管理办法》(亚博足彩app下载令第40号)第三十条第二款第十七项的规定,构成《证券法》第一百九十三条第一款所述的信息披露违法行为。

四是乐视网未如实披露贾某芳、贾跃亭向上市公司履行借款承诺的情况。贾跃亭仅短暂将部分减持资金借给上市公司使用,就抽回相关借款,违背减持及借款承诺。乐视网发布的《关于承诺事项履行情况专项披露的公告》(2015-083)及2015年年报、2016年年报中披露的承诺事项履行情况与实际不符,存在虚假记载,贾某芳实际履行承诺情况未在2015年年报、2016年年报的“公司实际控制人、股东、关联方、收购人以及公司等承诺相关方在报告期内履行完毕及截至报告期末尚未履行完毕的承诺事项”项下披露,存在重大遗漏。上述行为违反了《证券法》第六十三条的规定,构成《证券法》第一百九十三条第一款所述的信息披露违法行为。

五是乐视网2016年非亚博足彩app下载发行股票行为构成欺诈发行。2015525日,乐视网召开第二届董事会第五十二次会议,审议通过乐视网非亚博足彩app下载发行股票议案。2015831日,乐视网召开第二届董事会第六十三次会议,审议通过乐视网非亚博足彩app下载发行股票的调整事项。2015923日,乐视网非亚博足彩app下载发行股票申请经中国亚博足彩app下载发行审核委员会审核,并获无条件通过。2016519日,中国亚博足彩app下载出具《关于核准乐视网信息技术(北京)股份有限公司非亚博足彩app下载发行股票的批复》(证监许可〔20161089 号),2016525日乐视网召开第三届董事会第二十一次会议,审议通过延长乐视网非亚博足彩app下载发行股东大会决议有效期的议案。201688日乐视网非亚博足彩app下载发行上市。乐视网本次非亚博足彩app下载发行新股10,664.30万股,募集资金47.99亿元,申报披露的三年一期财务数据期间为2012年至2014年及20151-6月。根据前述关于乐视网财务造假的事实,乐视网不符合发行条件,以欺骗手段骗取发行核准。

乐视网上述行为违反了《证券法》第十三条、第二十条,《上市公司证券发行管理办法》(亚博足彩app下载令第57号)第三十九条第一项的规定,构成《证券法》第一百八十九条第一款所述的欺诈发行违法行为。

根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度,被申请人决定:

一是对乐视网2007年至2016年连续十年财务造假,致使2010年报送和披露的IPO申报材料、2010年至2016年年报存在虚假记载的行为,未依法披露关联交易、对外担保的行为以及对贾跃亭、贾某芳履行承诺的披露存在虚假记载、重大遗漏的行为,根据《证券法》第一百九十三条的规定,对乐视网责令改正,给予警告,并处以60万元罚款;对申请人给予警告,并处以5万元罚款

二是对2016年乐视网非亚博足彩app下载发行欺诈发行行为,根据《证券法》第一百八十九条的规定,对乐视网处以募集资金百分之五即2.4亿元罚款。

申请人复议请求撤销《行政处罚决定书》对其作出的行政处罚决定,主要理由为:1.申请人作为一般高级管理人员,入职乐视网仅两年时间,且仅负责品牌广告收入业务,已经尽到勤勉义务,不应承担行政责任。2.申请人以第三方专业机构作为判断依据,在主管财务的负责人已经签字审核的前提下,已经尽到商业判断规则,不应承担责任。

被申请人答复认为:1.本案认定申请人为乐视网信息披露违法行为其他直接责任人员证据充分,法律适用正确。申请人时任乐视网副总裁,分管广告业务,作为乐视网高级管理人员在相关定期报告上签字,承诺相关定期报告真实、准确、完整。鉴于乐视网财务造假主要涉及广告业务,而申请人系分管广告业务的高级管理人员,且任职时间较长(201412-201710月),对该业务的相关财务数据真实、准确、完整负有的保证责任高于其他一般高级管理人员。在本案调查阶段,申请人未提出其已经勤勉尽责可以免除处罚的证据;在行政处罚事先告知后,申请人也未要求陈述、申辩或听证,其复议理由中并未具体说明勤勉尽责的情况,也没有提交任何勤勉尽责的证据。本案已全面考虑申请人的具体情况和违法情节,最终对其在法定幅度内处以了较低金额的罚款。2.申请人提出的信赖第三方专业意见的理由不能构成免责事由。《信息披露违法行为行政责任认定规则》第十九条规定,认定信息披露违法责任人员的责任大小,主要从行为人在信息披露违法行为中所起的作用、知情程度和态度、职务、具体职责及履职情况、专业背景等角度综合考虑。因此,专业背景只是衡量责任大小的考虑因素之一,申请人作为公司分管广告业务的副总裁,信赖第三方机构专业意见、信赖财务总监不能代替自身独立勤勉履职尽责,不能构成不予处罚的理由。3.本案程序合法。本案依法履行了调查程序,相关证据真实有效;依法履行了事先告知程序、听证程序及送达等程序,充分保障了申请人陈述、申辩的权利。

经查明,乐视网存在信息披露违法和欺诈发行行为。信息披露违法方面一是乐视网2007年至2016年连续十年财务造假,致使2010年报送和披露的IPO申报材料、2010年至2016年年度报告存在虚假记载;二是乐视网未按规定披露全资子公司与乐视网关联公司发生的关联交易;三是乐视网未依法披露对乐视控股等公司提供的对外担保;四是乐视网未依法披露贾跃亭、贾某芳承诺向其提供借款的实际履行情况。欺诈发行方面,乐视网于2016519日获得非亚博足彩app下载发行股票核准。乐视网本次非亚博足彩app下载发行新股10,664.30万股,募集资金47.99亿元,申报披露的三年一期财务数据期间为2012年至20156月。根据前述乐视网财务造假的事实,乐视网不符合发行条件,构成以欺骗手段骗取发行核准。申请人时任乐视网副总裁。

本会认为,《公司法》第一百四十七条规定,董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实、勤勉义务。《证券法》第六十八条规定,上市公司董事、监事、高级管理人员应当保证上市公司所披露的信息真实、准确、完整。本案中,乐视网财务造假活动主要涉及广告业务,而申请人系乐视网分管广告业务的副总裁,任职期间201412201710。同时,申请人作为乐视网高级管理人员在相关年度的定期报告上签字,承诺相关定期报告真实、准确、完整。据此,本案关于申请人个人责任的认定,具有事实依据申请人并未提供充分证据证明其已经履行了忠实、勤勉义务申请人提出的入职时间短、不知悉财务造假情况、不具备审核合同能力以及信赖第三方机构和财务总监意见等,不足以减轻或免除其法律责任。综合考虑申请人的任职情况和违法情节本案认定申请人为乐视网第一项信息披露违法行为的其他直接责任人员,对申请人作出行政处罚决定,法律适用正确,处罚幅度适当

综上,根据《行政复议法》第二十八条第一款第(一)项的规定,本会决定:维持《行政处罚决定书》(〔202116号)对申请人作出的行政处罚决定。

申请人如不服本复议决定,可在收到本复议决定书之日起15日内向有管辖权的人民法院提起诉讼或向国务院申请裁决。

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2021820        

                                 

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