申请人：罗铁威

住址：广东省广州市番禺区

被申请人：中国证券监督管理委员会

地址：北京市西城区金融大街19号

申请人罗铁威不服被申请人《行政处罚决定书》（〔2023〕30号，以下简称《处罚决定》）以及《市场禁入决定书》（〔2023〕11号，以下简称《禁入决定》）对其作出的行政处罚以及市场禁入，向中国证券监督管理委员会（以下简称本会或亚博足彩app下载）申请行政复议。本会受理后，依法进行了审查，现已审查终结。

《处罚决定》以及《禁入决定》认定，广东紫晶信息存储技术股份有限公司（以下简称紫晶存储或者公司）以及申请人罗铁威等存在以下违法事实：

一、欺诈发行

2019年4月3日，紫晶存储披露《广东紫晶信息存储技术股份有限公司首次亚博足彩app下载发行股票并在科创板上市招股说明书》（以下简称《招股说明书》）申报稿。10月23日，紫晶存储获得上海证券交易所科创板股票上市委员会审议同意发行上市（首发）。2020年1月19日，紫晶存储获得亚博足彩app下载下发的《关于同意广东紫晶信息存储技术股份有限公司首次亚博足彩app下载发行股票注册的批复》。2月21日，紫晶存储披露《招股说明书》正式稿。2月26日，紫晶存储在科创板上市。

（一）《招股说明书》虚增营业收入、利润

紫晶存储《招股说明书》通过虚构销售合同、伪造物流单据和验收单据入账、安排资金回款、提前确认收入等方式虚增营业收入、利润。具体情况如下：

2017年，紫晶存储通过开展虚假业务，虚增营业收入合计43,497,313.43元，占当年营业收入的13.9%，虚增利润合计21,627,070.35元，占当年利润总额的35.82%。

2018年，紫晶存储通过开展虚假业务以及提前确认收入，虚增营业收入合计111,457,882.74元，占当年营业收入的27.75%，虚增利润合计39,036,333.51元，占当年利润总额的32.59%。

2019年上半年，紫晶存储通过开展虚假业务以及提前确认收入，虚增营业收入合计66,939,521.10元，占当年营业收入的42.97%，虚增利润合计25,326,629.03元，占当年利润总额的137.33%。

（二）《招股说明书》未按规定披露对外担保

紫晶存储《招股说明书》未按规定披露的2016年末、2017年末以及2019年上半年末对外担保余额分别为1,000万元、1,000万元、7,500.12万元。截至招股说明书签署日，未按规定披露对外担保余额合计13,500.12万元。

紫晶存储《招股说明书》虚增营业收入和利润、未按规定披露对外担保的行为违反2005年修订、2014年修正的《中华人民共和国证券法》（以下简称2005年《证券法》）第十三条第一款第三项、第四项和第二十条第一款，《科创板首次亚博足彩app下载发行股票注册管理办法（试行）》（亚博足彩app下载令第153号）第十一条，《亚博足彩app下载发行证券的公司信息披露内容与格式准则第41号——科创板公司招股说明书》（亚博足彩app下载公告〔2019〕6号）第四条、第八十条和第九十五条的规定，构成2005年《证券法》第一百八十九条第一款所述违法行为。

对上述欺诈发行行为，申请人罗铁威是直接负责的主管人员。此外，申请人罗铁威作为紫晶存储实际控制人，组织、指使从事上述欺诈发行行为，构成2005年《证券法》第一百八十九条第二款所述违法行为。

二、信息披露违法违规

（一）定期报告存在虚假记载

紫晶存储在上市后，继续通过前述财务造假方式虚增营业收入、利润。具体情况如下：《2019年年度报告》中，紫晶存储通过开展虚假业务以及提前确认收入，虚增营业收入270,871,411.88元，占当期报告记载的营业收入绝对值的52.46%，虚增利润145,290,742.15元，占当期报告记载的利润总额绝对值的94.55%。《2020年年度报告》中，紫晶存储通过开展虚假业务以及提前确认收入，虚增营业收入327,797,330.95元，占当期报告记载的营业收入绝对值的58.26%，虚增利润169,023,641.79元，占当期报告记载的利润总额绝对值的150.21%。

（二）未按规定披露对外担保

紫晶存储《2019年年度报告》遗漏披露14,500.12万元对外担保事项，占当期净资产的16.15%。2020年未按规定及时披露17,500万元对外担保事项，占最近一期经审计净资产的19.49%，也均未按规定在《2020年年度报告》中披露；2021年未按规定及时披露41,790万元对外担保事项，占最近一期经审计净资产的22.46%，其中16,720万元也未按规定在《2021年年度报告》中披露。

紫晶存储定期报告存在虚假记载的行为，违反2019年修订的《中华人民共和国证券法》（以下简称《证券法》）第七十八条第二款的规定，构成《证券法》第一百九十七条第二款所述违法行为。紫晶存储未及时披露对外担保、定期报告存在重大遗漏的行为，违反《证券法》第七十八条第一款、第七十九条、第八十条第二款第三项，《上市公司信息披露管理办法》（亚博足彩app下载令第40号）第九条，第三十条第二款第十七项、第二十一项，第三十一条第一款，第七十一条第一款第二项，《上市公司信息披露管理办法》（亚博足彩app下载令第182号）第十一条，第二十二条第二款第一项、第十九项，第二十四条第一款，第六十二条第一款第三项，《亚博足彩app下载发行证券的公司信息披露内容与格式准则第2号——年度报告的内容与格式》（亚博足彩app下载公告〔2017〕17号）第四十一条，《亚博足彩app下载发行证券的公司信息披露内容与格式准则第2号——年度报告的内容与格式》（亚博足彩app下载公告〔2021〕15号）第五十五条，《上海证券交易所科创板股票上市规则》（上证发〔2019〕53号、上证发〔2020〕101号）第7.1.16条的规定，构成《证券法》第一百九十七条第一款、第二款所述违法行为。

对上述信息披露违法违规行为，申请人罗铁威是直接负责的主管人员。此外，申请人罗铁威作为紫晶存储实际控制人，组织、指使从事上述信息披露违法违规行为，构成《证券法》第一百九十七条第一款、第二款所述违法行为。

对欺诈发行行为，依据2005年《证券法》第一百八十九条第一款、第二款的规定，被申请人决定：对紫晶存储处以非法所募集资金的3%，即3,068.52万元罚款；对申请人罗铁威处以1,303.55万元罚款，其中，作为直接负责的主管人员处以25万元罚款，作为实际控制人处以1,278.55万元罚款。

对信息披露违法违规行为，一并依据《证券法》第一百九十七条第二款的规定，被申请人决定：对紫晶存储责令改正，给予警告，并处以600万元罚款；对申请人罗铁威给予警告，并处以500万元罚款，其中，作为直接负责的主管人员处以250万元罚款，作为实际控制人处以250万元罚款。

综合上述二项，被申请人决定：对紫晶存储责令改正，给予警告，并处以3,668.52万元罚款；对罗铁威给予警告，并处以1,803.55万元罚款。

罗铁威作为公司实际控制人之一、董事，指使紫晶存储从事欺诈发行、信息披露违法违规行为，违法情节较为严重。依据2005年《证券法》第二百三十三条，《证券法》第二百二十一条，2015年修订的《证券市场禁入规定》（亚博足彩app下载令第115号）第三条第一项、第二项，第四条，第五条，2021年修订的《证券市场禁入规定》（亚博足彩app下载令第185号）第三条第一项、第四条第一款第一项、第五条、第七条第一款的规定，被申请人决定：对罗铁威采取10年市场禁入措施。

申请人请求撤销《处罚决定》和《禁入决定》对其作出的行政处罚及市场禁入。主要理由为：

1. 《处罚决定》主要事实不清、违反法定程序。被申请人作出《处罚决定》前未履行事先告知义务，未告知申请人案涉虚构业务的具体内容和财务造假数据的具体来源，违反法定程序。《处罚决定》关于案涉虚构业务的具体内容和财务造假数据的具体来源不明确，属于主要事实不清。

2. 申请人的工作职责和实际行为都不涉及公司经营管理事务，不具备成为案涉欺诈发行和信息披露违法违规直接负责的主管人员和组织者、指使者的客观条件。根据紫晶存储人员架构和制度安排，申请人无权参与、组织和指使案涉欺诈发行和信息披露违法违规。申请人与紫晶存储另一实际控制人郑某签署《一致行动人协议》，全部表决权按照郑某意见行使，已无法控制公司的经营管理行为。申请人因工作精力不足、身体健康欠佳等客观原因，自2015年起已淡出公司事务，不参与公司具体经营管理。

3. 申请人并非案涉虚增营业收入、利润行为直接负责的主管人员，未作为紫晶存储实际控制人组织、指使从事案涉虚增营业收入、利润行为。案涉虚增营业收入、利润的行为模式主要由“虚构业务”和“资金回款”组成，该模式的全过程节点申请人均没有决定、参与和实施的权限。根据本案证据材料显示，申请人与案涉虚构业务的关联客户均未接触或未串通造假，申请人未参与也不知悉任何案涉虚构业务。

4. 申请人并非案涉未按规定披露对外担保直接负责的主管人员，未作为紫晶存储实际控制人组织、指使从事案涉未按规定披露对外担保。申请人在担保文件中签字主观上没有违法故意。案涉未按规定披露对外担保均由郑某授意安排，申请人虽然在其中7项担保文件签字，但对具体担保事项并不知情，与违规披露没有因果关系。申请人签署担保文件属于“交易行为”，并不当然构成组织、指使从事信息披露违法，本案没有证据证明申请人存在“组织、指使”的行为。

5. 《处罚决定》对申请人处罚过重，处罚结果与申请人行为性质、情节不相当。自2015年起申请人已不再干涉公司事务，未参与案涉欺诈发行和信息披露违法违规。申请人具有主动消除和减轻违法行为危害后果的情形。申请人积极配合监管部门查处违法行为，主动配合交代相关事实。

6. 申请人未参与、组织和指使案涉欺诈发行和信息披露违法，对申请人采取10年市场禁入措施的惩罚过重。申请人不参与紫晶存储公司事务，在职责上无权涉及公司的采购、销售、物流、财务、信息披露等具体经营管理事项。《禁入决定》认定申请人是案涉违法行为直接负责的主管人员、组织者和指使者，证据不足。申请人在案涉违法行为中属于次要责任人员，违法情节较轻，《禁入决定》认定申请人违法情节较为严重，缺乏事实依据。

7. 申请人符合从轻、减轻、免予采取市场禁入措施的条件。自2015年起，申请人已不再干涉紫晶存储事务，在案涉违法行为中属于次要责任人员。申请人具有主动消除和减轻违法行为危害后果的情形。申请人积极配合监管部门查处违法行为，主动配合交代相关事实。

被申请人答复认为，其作出的《处罚决定》及《禁入决定》事实认定清楚，法律适用准确，程序合法。理由为：

1. 行政处罚程序合法。被申请人已根据2021年修订的《中华人民共和国行政处罚法》的有关规定，履行了行政处罚的调查、事先告知、听证、复核等程序，并依法组织申请人查阅了在案证据，符合被申请人一贯执法标准。经过前述程序，被申请人已向申请人明确告知了作出行政处罚决定的事实、理由和依据，申请人可以知悉案涉虚构业务的具体内容和财务造假数据的具体来源。综上，被申请人已依法保障了申请人的陈述、申辩权利，行政处罚程序并无不当。

2. 对申请人的违法事实认定清楚。在案主客观证据足以证明：一是，申请人深度参与了紫晶存储多个虚增营业收入、利润项目的安排回款环节。申请人通过直接安排紫晶存储违规担保、个人担保和借款等方式筹措资金，用于虚构收回多个涉案虚假业务的客户应收账款。二是，申请人不仅参与了部分项目的前期引荐，而且参与跟进了项目的资金流转安排、虚增业绩洽谈等工作。三是，申请人违规签署紫晶存储部分担保合同，并隐瞒该事项致使公司未按规定披露对外担保。上述事实足以认定，申请人作为紫晶存储的实际控制人之一、董事，组织、指使了欺诈发行和信息披露违法违规行为。《处罚决定》及《禁入决定》违法事实认定清楚，相关责任认定并无不妥。

3. 对申请人的量罚适当。结合申请人的陈述申辩意见，被申请人已在《处罚决定》及《禁入决定》中对相关情节予以考虑，并对其量罚及市场禁入年限予以酌减。综合违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，《处罚决定》量罚适当，《禁入决定》对申请人的市场禁入措施适当。

经查明，2019年4月3日，紫晶存储披露《招股说明书》申报稿。10月23日，紫晶存储获得上海证券交易所科创板股票上市委员会审议同意发行上市（首发）。2020年1月19日，紫晶存储获得亚博足彩app下载下发的《关于同意广东紫晶信息存储技术股份有限公司首次亚博足彩app下载发行股票注册的批复》。2月21日，紫晶存储披露《招股说明书》正式稿。2月26日，紫晶存储在科创板上市。紫晶存储《招股说明书》通过开展虚假业务、提前确认收入等方式虚增2017年、2018年以及2019年上半年营业收入、利润。同时，紫晶存储《招股说明书》未按规定披露对外担保，未按规定披露的2016年末、2017年末以及2019年上半年末对外担保余额分别为1,000万元、1,000万元、7,500.12万元。截至《招股说明书》签署日，未按规定披露对外担保余额合计13,500.12万元。

紫晶存储在上市后，继续通过前述财务造假方式，虚增营业收入和利润。通过开展虚假业务以及提前确认收入，虚增营业收入和利润，《2019年年度报告》《2020年年度报告》存在虚假记载。《2019年年度报告》遗漏披露对外担保事项，2020年未按规定及时披露对外担保事项，也均未按规定在《2020年年度报告》中披露，2021年未按规定及时披露对外担保事项，其中部分担保事项也未按规定在《2021年年度报告》中披露。

申请人罗铁威时任紫晶存储董事，系紫晶存储实际控制人之一。

本会认为，2005年《证券法》第十三条第一款第三项、第四项规定，公司亚博足彩app下载发行新股，应当符合下列条件：……（三）最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；（四）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。2005年《证券法》第二十条第一款规定，发行人向国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门报送的证券发行申请文件，必须真实、准确、完整。

《证券法》第七十八条第一款及第二款规定，发行人及法律、行政法规和国务院证券监督管理机构规定的其他信息披露义务人，应当及时依法履行信息披露义务。信息披露义务人披露的信息，应当真实、准确、完整，简明清晰，通俗易懂，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。

依照《证券法》第七十九条规定，上市公司、公司债券上市交易的公司、股票在国务院批准的其他全国性证券交易场所交易的公司，应当按照国务院证券监督管理机构和证券交易场所规定的内容和格式编制定期报告。

《证券法》第八十条第一款、第二款规定，发生可能对上市公司、股票在国务院批准的其他全国性证券交易场所交易的公司的股票交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易场所报送临时报告，并予公告，说明事件的起因、目前的状态和可能产生的法律后果。前款所称重大事件包括：……（三）公司订立重要合同、提供重大担保或者从事关联交易，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响……。

依据2005年《证券法》第二百三十三条，《证券法》第二百二十一条，2015年修订的《证券市场禁入规定》第三条、第四条、第五条，2021年修订的《证券市场禁入规定》第三条、第四条、第五条、第七条等规定，发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员以及实际控制人违反法律、行政法规或者国务院证券监督管理机构的有关规定，情节严重的，国务院证券监督管理机构可以对有关责任人员采取证券市场禁入的措施；行为恶劣、严重扰乱证券市场秩序、严重损害投资者利益或者在重大违法活动中起主要作用等情节较为严重的，可以对有关责任人员采取5至10年的证券市场禁入措施。

本案中，紫晶存储《招股说明书》存在虚增营业收入、利润以及未按规定披露对外担保等情形，构成2005年《证券法》第一百八十九条第一款所述欺诈发行违法行为。

紫晶存储上市后继续虚增营业收入和利润，导致《2019年年度报告》《2020年年度报告》存在虚假记载。此外，紫晶存储《2019年年度报告》遗漏披露对外担保事项，2020年未按规定及时披露对外担保事项，也未按规定在《2020年年度报告》中披露，2021年未按规定及时披露对外担保事项，其中部分担保事项也未按规定在《2021年年度报告》中披露。紫晶存储上述行为构成《证券法》第一百九十七条第一款及第二款所述信息披露违法行为。

申请人罗铁威时任紫晶存储董事，是紫晶存储上述欺诈发行和信息披露违法行为直接负责的主管人员。同时，在案证据显示申请人存在以下行为：一是深度参与了多个虚增营业收入、利润项目的安排回款环节；二是参与部分项目的前期引荐，并跟进了项目的资金流转安排、虚增业绩洽谈等工作；三是违规签署紫晶存储部分担保合同，并隐瞒该事项致使公司未按规定披露对外担保。以上足以认定其作为紫晶存储实际控制人之一，组织、指使紫晶存储从事上述欺诈发行和信息披露违法行为。据此，被申请人依照2005年《证券法》第一百八十九条第一款、第二款以及《证券法》第一百九十七条第二款规定，对其作出行政处罚，并依照2015年修订的《证券市场禁入规定》以及2021年修订的《证券市场禁入规定》相关规定，对其采取10年的证券市场禁入措施，并无不当。

经审查，《处罚决定》作出程序合法，依法保障了申请人的陈述、申辩权利，不存在申请人所述的未履行事先告知义务等情形。此外，本案中，被申请人系综合申请人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，对申请人作出《处罚决定》以及《禁入决定》，量罚适当。

综上，根据《行政复议法》第二十八条第一款第（一）项的规定，本会决定：维持《行政处罚决定书》（〔2023〕30号）以及《市场禁入决定书》（〔2023〕11号）对申请人作出的行政处罚以及市场禁入。

申请人如不服本复议决定，可在收到本复议决定书之日起15日内向有管辖权的人民法院提起诉讼或者向国务院申请裁决。

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2023年9月11日